ΘΕΜΑ:

ΣΧΕΤ: Η από 5.12.2005 αίτησή σας.

Απαντώντας στη σχετική αίτησή σας, αναφορικά με το πιο πάνω θέμα, σας γνωρίζουμε τα ακόλουθα:

1. Σύμφωνα με τις διατάξεις της περ. ε΄ της παρ. 1 του άρθρου 1 του N. 2166/1993 , όπως ισχύουν μετά την τροποποίηση τους με την παρ. 7 του άρθρου 7 του N. 2386/1996 , οι διατάξεις των άρθρων 1 έως και 5 του νόμου αυτού εφαρμόζονται και επί εισφοράς από λειτουργούσα επιχείρηση ενός ή περισσοτέρων κλάδων ή τμημάτων της σε λειτουργούσα ανώνυμη εταιρία.

Από τις διατάξεις αυτές προκύπτει ότι για να γίνει με τις διατάξεις του Ν. 2166/1993 η εισφορά κλάδου ή τμήματος επιχείρησης σε ανώνυμη εταιρία πρέπει και οι δύο επιχειρήσεις να λειτουργούν πράγματι και όχι απλώς να υφίστανται από νομικής πλευράς.

2. Περαιτέρω, με τις διατάξεις της παρ. 2 του άρθρου 1 το Ν. 2166/1993 ορίζεται ότι οι μετασχηματιζόμενες επιχειρήσεις πρέπει να τηρούν βιβλία Γ΄ κατηγορίας του Κ.Β.Σ. και να έχουν συντάξει τουλάχιστον έναν ισολογισμό για δωδεκάμηνο ή μεγαλύτερο χρονικό διάστημα.

3. Όπως έχει γίνει δεκτό από τη δικαστηριακή νομολογία, ως επιχείρηση νομίμως λειτουργούσα νοείται η συγκροτημένη οικονομική μονάδα που διενεργεί πράξεις αναγόμενες στο αντικείμενο της επιχειρήσεως, ανεξαρτήτως του θετικού ή αρνητικού αποτελέσματος αυτών και όχι απλώς προπαρασκευαστικές πράξεις ενόψει της συστάσεως αυτής. Η διακρίβωση ή μη των ανωτέρω ανάγεται σε εκτίμηση πραγμάτων, στην οποία οφείλει να προβεί η αρμόδια φορολογική αρχή ( Σ.τ.Ε.78/95 , 3201/92 , 15/97 , 3199/92 , 1389/93 , 1269/92 , 1272/92 , κλπ).

4. Επίσης, από τη Διοίκηση έχει γίνει δεκτό ότι κρίσιμος χρόνος για τη διαπίστωση της ύπαρξης ή μη λειτουργούσας επιχείρησης, προκειμένου αυτή στη συνέχεια να μετασχηματισθεί με βάση τις ευεργετικές διατάξεις του Ν. 2166/1993, είναι ο χρόνος ολοκλήρωσης της διαδικασίας μετασχηματισμού (εισφοράς κλάδου ή τμημάτων) και όχι ο χρόνος λήψης της απόφασης μετασχηματισμού (1108537/1145/Β0012/1999 και 1054890/10812/Β0012/27.6.2005 έγγραφα μας).

5. Όπως διευκρινίσθηκε με την 1028579/10072/ ΠΟΛ. 1062/1989 ερμηνευτική εγκύκλιο του άρθρου 22 του Ν. 1828/1989 , κλάδος επιχείρησης νοείται ο βιομήχανος, έμπορος, παροχής υπηρεσιών, κλπ, κλάδος λειτουργούσας επιχείρησης και ως τμήμα επιχείρησης νοείται αυτοτελές μέρος κλάδου, του οποίου οι δραστηριότητες παρακολουθούνται διακεκριμένα στα βιβλία από τις δραστηριότητες άλλων τμημάτων όπως για παράδειγμα επιχείρηση που κατασκευάζει γεωργικά μηχανήματα και συγχρόνως έχει εμπόριο εισαγομένων γεωργικών μηχανημάτων, καθώς και ανταλλακτικών αυτών, είναι μικρή επιχείρηση, διαθέτουσα δύο κλάδους, βιομηχανικό (παραγωγής μηχανημάτων) και εμπορικό με δύο τμήματα (εμπόρια εισαγομένων γεωργικών μηχανημάτων και εμπόρια εισαγομένων ανταλλακτικών).

6. Από τα στοιχεία που μας θέσατε υπόψη με τη σχετική αίτησή σας προκύπτει, ότι η εταιρία σας διαθέτει δύο ιδιόκτητες ξενοδοχειακές μονάδες, στην Ρόδο και στην Κρήτη, οι οποίες αποτελούν αυτόνομές εκμεταλλεύσεις από οργανωτικής απόψεως διατηρούν δικό τους εξοπλισμό, δικές τους πρώτες και βοηθητικές πρώτες ύλες και δικό τους προσωπικό. Παράλληλα, οι δραστηριότητες και συναλλαγές της καθεμίας από αυτές παρακολουθούνται διακεκριμένα στα λογιστικά βιβλία της εταιρίας σας, με αποτέλεσμα να εξάγεται αυτοτελές λογιστικό αποτέλεσμα για την καθεμία μονάδα.

Η εταιρία σας προτίθεται να εισφέρει το ξενοδοχείο της Ρόδου σε άλλη λειτουργούσα ανώνυμη εταιρία, κάνοντας χρήση των ευεργετικών διατάξεων του Ν. 2166/1993, ενώ μετά την εισφορά θα εξακολουθήσετε να λειτουργείτε, πραγματοποιώντας έσοδα από την εκμετάλλευση του άλλου ξενοδοχείου σας στην Κρήτη.

7. Μετά από όλα όσα αναφέρθηκαν πιο πάνω προκύπτει ότι το ξενοδοχείο που διαθέτει η εταιρία σας στη Ρόδο μπορεί, ως αυτοτελές τμήμα του οποίου οι δραστηριότητες παρακολουθούνται διακεκριμένα στα βιβλία σας από τις λοιπές δραστηριότητες του κλάδου παροχής υπηρεσιών (ξενοδοχειακού) στον οποίο ανήκει, να εισφερθεί σε άλλη ανώνυμη εταιρία με τις ευεργετικές διατάξεις του Ν.2166/1993, εφόσον πληρούνται οι προϋπόθεσης που ορίζει ο νόμος αυτός (σύνταξη τουλάχιστον ενός ισολογισμού, ελάχιστο όριο κεφαλαίου, κλπ.). Επίσης, η εταιρία στην οποία θα εισφερθεί το ως άνω ξενοδοχείο θα πρέπει, κατά ρητή διατύπωση του Ν. 2166/1993, να είναι λειτουργούσα κατά το χρόνο ολοκλήρωσης του μετασχηματισμού, σύμφωνα με όσα αναφέρονται στις παραγράφους 3 και 4 του παρόντος.